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IPO过程中的股权出资结构操作实务

zhoujingli 2020-5-21 14:43 471人围观 财经快讯

IPO过程中的股权出资结构操作实务_财经快讯_2020-5-21 14:43发布_极酷区配资_www.jikuqu.com

前言

股权出资,是投资人以其在别的公司投资的股权作为出资的一种情势。我国长期以来并没有明白规定股权可以用于出资,直至新《公司法》颁布实行,才有了股权出资的最初法律依据。


由于股权出资正式开始实行的时间较晚,实务履历不多,且现有规定较为原则,实际利用中常常会碰到一些必要讨论和研究的标题。本文拟起首对股权出资的立法进程及现有相干规定做一简朴先容,然后重点分析股权出资在公司申请初次公开辟行股票并上市(IPO)过程中的应用,并对股权出资实务利用中的几个常见相干法律标题举行讨论并提出意见和发起,供各位小同伴品鉴。


一、我国股权出资的立法进程及现有相干规定先容


股权出资,是指投资人以其在其他公司投资的股权作为出资,设立新公司,或向已经设立的公司投资以增长该公司注册资源的活动。理论上,公司股权作为可以大概带来经济效益同时可以大概独立转让的资产,应当可以大概用于出资设立公司大概向公司增资。在新《公司法》颁布实行之前,我国法律法规对于股权出资既未明白答应,亦无明文克制。新《公司法》修订前的我国《公司法》第二十四条枚举了五种出资方式:钱币、实物、工业产权、非专利技能和地皮使用权,此中并未包罗股权。但是旧《公司法》第二十条也没有明白克制投资人以股权情势出资。毕竟上,在新《公司法》颁布实行前的实务利用中,已经出现了个别的以股权出资的环境。但在广泛意义上,投资人还无法以股权出资。



必要提及的是,2003 年 11 月 4 日,最高人民法院公布了《关于审理公司纠纷案件多少标题的规定(一)》(征求意见稿),此中第七条明白规定:「出资人或发起人以股权、债券等可以大概确定代价并具有流畅性的产业出资的,人民法院应当认定其符合公司法第二十四条的规定。」但由于该征求意见稿并未成为正式的司法表明,股权出资的正当性仍然不能得到正式的承认。


新《公司法》第二十七条规定:「股东可以用钱币出资,也可以用实物、知识产权、地皮使用权等可以用钱币估价并可以依法转让的非钱币产业作价出资。」与原《公司法》枚举式的立法方式差别,新《公司法》对股东出资的方式没有采取枚举式,作了较为宽泛的规定,毕竟上承认了股权出资的正当性。


新《公司法》颁布以后,自 2006 年底开始,上海、江苏、浙江、重庆、成都、山东和广东等地的工商行政管理构造纷纷开展股权出资登记试点,并订定颁布了股权出资相干的管理办法或实行意见。以上海为例,经股权出资试点,上海市工商行政管理局分别于 2007 年 6 月 28 日、12 月 25 日及 2008 年 8 月 27 日向上海市各工商分局下发《关于规范本市内资公司股权出资登记的试行意见》(沪工商注〔2007〕217 号)、《公司股权出资登记试行办法》(沪工商注〔2007〕383 号)及《公司股权出资登记办法》(沪工商注〔2008〕224 号),对股权出资的实行方式、步调、品级要求等做出了明白的规定。固然各地订定的相干管理办法和实行意见大部门都已在国家工商行政管理总局(下称「工商总局」)颁布相干规定后失效,但此中的很多具体规定和要求在实务中仍然具有鉴戒意义。


在前一阶段试点及实践的底子上,工商总局于 2008 年 12 月 17 日公布了《股权出资登记管理办法(征求意见稿)》,并于次年 1 月 14 日正式颁布了《股权出资登记管理办法》(国家工商行政管理总局令第 39 号,自 2009 年 3 月 1 日起施行,下称《股权出资办法》)。该办法明白股权出资的实用范围为:投资人以其持有的在中国境内设立的有限责任公司大概股份有限公司的股权作为出资,投资于境内其他有限责任公司大概股份有限公司。同时,还对股权出资的各方面要求做出了明白规定。比方:用作出资的股权应当权属清晰、权能完备、依法可以转让。用于出资的股权公司的注册资源必须已缴足,并不存在设立质权或依法冻结、依据股权公司章程约定不得转让等环境。别的,被投资公司的全体股东以股权作价出资金额和其他非钱币产业作价出资金额之和,不得高于被投资公司注册资源的百分之七十。用作出资的股权还应当经依法设立的评估机构评估。至此,股权出资的正当性不但得到了法律的承认,并得以正式进入实际利用阶段。



二、股权出资对于公司上市的作用


股权出资也可以明白为是一种特殊情势的股权转让,即出资人将用作出资的公司股权转让给被投资公司,以此调换对被投资公司的股权。这种股权转让的特殊之处在于,出资人将公司股权转让给被投资公司,所取得的对价不是现金或其他实物,而是被投资公司的股权。比年来,股权出资的实用越来越广泛,以股权置换方式完成对被投资公司的出资,成为被优先选择的出资方式。


在拟上市公司的组建和并购过程中,由于常常涉及多家公司,股权布局一样平常都会比力复杂,通常存在同一控制人下公司股权的调解及交错持股的调解等各种环境。股权投资方式在雷同环境中至少具有以下上风:


(1)节省时间及本钱。比方:拟上市公司的实际控制人控制的其他公司必要调解为拟上市公司控制的公司时,如果按一样平常的股权转让步调举行股权调解,必要对拟上市公司举行增资,再完成其他公司的股权转让,必要占用很大的现金流,同时还必要较长的时间。如果通过股权出资的方式,则既节省时间,又无需占用大量的现金流,可以很好的管理这个标题。


(2)公道制止税收负担。由于股权出资的出让方不直接获取现金收益,在终极收回或转让投资、公司整理之前,在一些特定环境下可以制止缴纳所得税。


在新《公司法》及《股权出资办法》施行前,就有公司通过股权出资的方式设立,并在以后乐成完成了 IPO。比方:浙江航民股份有限公司设立时的出资中,有相当部门就是以股权出资的方式完成的,并得到了我国证券监督管理部门的允许,于 2004 年 8 月 9 日在上海证券生意业务所上市生意业务(生意业务代码:600987)。其具体步调是:对公司股权颠末评估后按肯定比例折股,待新的公司(被投资公司)建立后,将经评估的公司股权变动至新公司名下。如有无法折股的尾数,可以作为资产转让给新公司。

三、股权出资过程中的几个注意事项


(一)相干税收处理惩罚标题


1、天然人以股权出资

根据国家税务总局《关于非钱币性资产评估增值暂不征收个人所得税的批复》(国税函[2005]第 319 号,2005 年 4 月 13 日发布)的规定,个人将非钱币性资产举行评估后投资于企业,其评估增值取得的所得在投资取得企业股权时,暂不征收个人所得税。因此,如天然人以股权出资,无需缴纳个人所得税。在投资收回、转让或整理股权时如有所得,再按规定征收个人所得税,其「产业原值」为资产评估前的代价。


2、企业以股权出资

(1)业务税

根据国家税务总局《关于股权转让有关业务税标题的关照》(财税[2002]191号,自2003年1月1日起实行),股权转让无需缴纳业务税。


(2)所得税

根据国家税务总局《关于企业股权投资业务多少所得税标题的关照》(国税发[2000]118 号,自 2000 年 6 月 21 日起施行),企业以部门非钱币性资产投资的,应在投资生意业务发生时,将其分解为按公允代价贩卖有关非钱币性资产和投资两项经济业务举行所得税处理惩罚,并按规定盘算确认资产转让所得或丧失。


根据财政部和国家税务总局《关于企业重组业务企业所得税处理惩罚多少标题的关照》(财税[2009]59 号,自 2008 年 1 月 1 日起施行),一家企业(下称「收购企业」)通过付出股权的情势购买另一家企业(下称「被收购企业」)的股权,以实现对被收购企业控制的生意业务的,被收购方应确认股权、资产转让所得或丧失;收购方取得股权或资产的计税底子应以公允代价为底子确定;被收购企业的相干所得税事项原则上保持稳固。如果该生意业务符合关照第五条的规定,同时股权收购,收购企业购买的股权不低于被收购企业全部股权的 75%,且收购企业在该股权收购发生时的股权付出金额不低于其生意业务付出总额的 85%,可以选择按以下规定处理惩罚:被收购企业的股东取得收购企业股权的计税底子,以被收购股权的原有计税底子确定;收购企业取得被收购企业股权的计税底子,以被收购股权的原有计税底子确定;收购企业、被收购企业的原有各项资产和负债的计税底子和其他相干所得税事项保持稳固。


(二)股权出资的其他影响


1、注意股权出资是否会导致拟上市公司的控股股东及实际控制法人发生厘革。如果股权出资将导致拟上市公司的控股股东大概实际控制人发生厘革的,在其他上市条件不发生厘革的环境下,拟上市公司还必要再顺延 3 年才气向证券监督管理部门申请公开辟行股票。因此,在以股权出资时,除了认识到它可以节流时间及款项外,还应当注意其大概导致其他申报条件发生的厘革,防止影响拟上市公司向证券监督管理机构提出 IPO 申请。


2、注意某些特殊行业对股东身份或资格的特殊要求。以股权举行出资前,应当核查被投资公司所处的行业是否对其股东身份或资格存在特殊的羁系要求。比方:贸易银行的股东,必要满意银行业监督管理部门对股东资格的特殊要求(包罗但不限于:企业近来三年一连红利、对金融机构的累计投资总额不高出净资产的 50% 等)。因此,以对其他公司的股权作为对贸易银行的出资时,除用于出资的股权以外,还必要特殊关注出资人自己的身份或资格。


3、注意各地工商行政管理构造的具体管理要求。固然《股权出资办法》已由工商总局正式颁布实行,但由于股权出资相干的公司变动登记大概会涉及差别省份、地域,而实践中每个省、市、地域对于股权出资变动登记的要求大概并不完成同等。因此,在管理股权出资的工商变动登记时,还应当具体咨询所属工商行政管理部门,在不违背有关规定的条件下,根据本地实际要求完成有关变动登记步调。


四、企业上市不得不关注的股权布局标题


在企业挂牌上市的过程中,关联生意业务、同业竞争、主体资格、税收等标题是证监会和股转体系关注的重点标题。而这些标题的共同点在于和公司的股权布局有关系,公司的股权布局决定了这些范例标题会不会成为挂牌上市的拦路虎。

那企业要从哪些方面规划和操持自己的股权布局才气更有利于首创人/控股股东有效的控制公司?哪一种种股权布局更能得到资源市场的承认呢?


1、什么是股权布局?

股权布局是指股份公司总股本中,差别性子的股份所占的比例及其相互关系。差别的股权布局决定了差别的企业构造布局,从而决定了差别的企业管理布局,终极决定了企业的活动和绩效。


2、为什么要操持股权布局?

业内有种说法,投资=投人=投股权布局,由此可见股权布局对一家公司久远发展的紧张性。而我们之以是分析股权布局,就是由于认识到了股权布局对一家企业的紧张性。


股权奠定了一家企业的基因。股权机构可以大概明白合资人之间的权利任务、责任、优点等紧张标题,决定了公司的控制权把握在谁手里,好的股权架构对公司的建立和发展有极大的优点。更紧张的是,公司要走入资源市场肯定要有明白的股权布局。


3、怎样操持股权布局?

公司的股权布局应按照公司的差别发展阶段和时期举行全方位的权衡,好的股权布局从来不是一次完成的。


(1)操持股权布局应思量的要素

① 公司融资需求

a、老股东套现需求。

即公司首创股东基于规范公司出资瑕疵、个人资金需求、满意后续股权重组资金需求等而必要通过股权转让或资产转让的方式变现。而老股东套现通常需注意的是应满意相干法律法规关于股权/股份锁定的要求、套现的路径及套现时点和套现后仍保持对公司的控制力等。


b、公司业务板块发展的资金需求。

根据公司业务转型升级及业务方向的调解而必要的资金分配,大概需对目的公司的子公司、关联公司举行股权重组,IPO 及新三板一样平常也应披露融资的资金需求。


② 公司业务整合需求

a、公司业务转型升级

在对公司举行业务转型升级,势必大概扳连到公司的股权布局的调解。


b、规范同业竞争和关联生意业务标题

现在新三板和 IPO 都要求管剃头行主体与关联方之间的同业竞争标题,常见的方式是关、转、停,而且要求不得再转给关联方;对于关联生意业务标题必须披露,并应当尽大概制止关联生意业务,对于不能制止的,需包管定价的公允性。


规范同业竞争和关联生意业务的标题要联合目的公司/发行主体的业务独立性、完备性、连续筹谋时间的认定等方面来思量,采取收购、剥离转让等举行,这些均大概涉及股权布局调解的标题。


c、引入投资者与保持控制权需求

多轮融资的安排


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